甘南藏族自治州家畜家禽防疫条例（修正）
甘肃省甘南藏族自治州人大常委会
甘南藏族自治州家畜家禽防疫条例（修正）
甘南藏族自治州人大常委会
（1995年6月1日甘肃省甘南藏族自治州第十一届人民代表大会第三次会议通过 1995年9月23日甘肃省第八届人民代表大会常务委员会第十七次会议批准 根据1998年7月24日甘肃省第九届人民代表大会常务委员会第五次会议关于批准《甘南藏族自治州
人民代表大会关于修改〈甘南藏族自治州家畜家禽防疫条例〉的决定》的决定修正）
第一章 总 则
第一条 为了预防、消灭家畜家禽传染病和寄生虫病，保护畜牧业生产和人体健康，根据《中华人民共和国民族区域自治法》和《中华人民共和国动物防疫法》的有关规定，制定本条例。
第二条 本条例所称家畜、家禽（以下简称畜禽），主要指牛、羊、猪、马、驴、骡、兔、犬、鸡、鸭、鹅及其它饲养的动物。
本条例所称畜禽产品，指未经加工熟制的肉、脂、血、头、蹄、骨、角、乳、皮、脏器、毛绒、精液、胚胎及其它饲养动物的产品。
本条例所称畜禽传染病和寄生虫病（以下统称畜禽疫病），除国家和甘肃省公布的外，还包括马腺疫、沙门氏菌病、羊厌气菌病、羊链球菌病、绵羊坏死秆菌病、犬瘟热、肝片吸虫病、绦虫病、牛皮蝇幼虫病、羊鼻蝇幼虫病。
第三条 自治州、县畜牧兽医行政管理部门统一管理本辖区内畜禽防疫、检疫及其它兽医卫生工作，其职责是：
（一）管理和监督辖区内的畜禽防疫、检疫和其它兽医卫生工作；
（二）拟定本行政区域内畜禽防疫检疫工作规划；
（三）制定实施本条例的技术规范、标准要求及其它有关规定；
（四）管理实施畜禽防疫法规所需的证、章、标志；
（五）根据工作需要，授权具备条件的单位，实施检疫和签证工作，并发给委托证书；
（六）组织实施国家和省下达的兽医卫生及其它检疫工作。
第四条 建立健全自治州、县、乡、村兽医卫生服务网络，选派畜禽防疫人员。
畜禽防疫实行有偿服务，收入的服务费主要用于不脱产防疫员的报酬。
鼓励个体兽医申请办理《兽医从业许可证》和《营业执照》，从事畜禽疫病诊疗、阉割、保健工作。
第五条 凡在自治州内从事畜禽饲养和畜禽产品生产经营活动，以及与畜禽防疫检疫等兽医卫生工作有关的单位和个人，都必须遵守本条例。
自治州内现役军马、军骡、军犬的防疫检疫由军队自行管理。军队在自治州内生产经营的畜禽及畜禽产品的防疫检疫，按当地畜牧兽医行政管理部门的统一部署进行，并受所在地畜牧兽医行政管理部门的监督和检查。
第六条 自治州、县、乡人民政府对在畜禽防疫、检疫、监督管理及其它兽医卫生工作中做出成绩的单位和个人给予表彰和奖励，对有突出贡献的给予重奖。
第二章 畜禽疫病的预防与扑灭
第七条 畜禽疫病以预防为主，实行统一监督管理和计划免疫制度。
第八条 自治州、县畜牧兽医站、检疫站（以下统称防疫检疫机构），分别实施辖区内的畜禽防疫、检疫工作，其职责是：
（一）实施辖区内畜禽及畜产品的防疫、检疫、验证、签证；
（二）采取防治措施，消除各种疫病流行的因素；
（三）确定全年预防注射和驱虫时间，对重点防治的畜禽疫病必须预防接种，按时驱虫，并检查免疫密度和防疫效果；
（四）调查、监测辖区内的畜禽疫情，诊断疑难病症，扑灭疫情；
（五）组织指导辖区内兽医卫生科学普及活动，推广先进技术和经验。
第九条 乡（镇）畜牧兽医站的职责是：
（一）宣传畜禽防疫知识，指导畜禽养殖单位和个人做好兽医卫生工作；
（二）实施辖区内的畜禽预防注射、驱虫、治疗、检疫；
（三）组织指导辖区内兽医卫生防疫员的工作；
（四）按规定监测和报告疫情。
第十条 饲养、生产、购销、屠宰、加工、贮存、运输畜禽和畜禽产品的单位或个人，发现畜禽传染病或疑似传染病，须立即报告当地畜禽防疫检疫机构，并采取防范措施。
畜牧兽医行政管理部门和防疫检疫机构，发现或接到疫情报告后，必须采取紧急防范措施，并按要求时限逐级上报。任何单位和个人，不得瞒报、谎报、迟报畜禽疫情。
第十一条 发生一类畜禽疫病，当地县畜牧兽医行政管理部门须立即派员到现场，查清疫源，确定疫点，划定疫区和受威胁区，及时报请县人民政府发布封锁令；组织人员，调配物资，采取隔离、捕杀、销毁、消毒、紧急预防接种等措施，迅速扑灭疫情，并上报自治州畜牧兽医行政管
理部门，通报毗邻地区。
疫区范围涉及两个以上县的，由自治州人民政府发布封锁令，报省人民政府备案。
对疑似一类畜禽疫病，县畜牧兽医行政管理部门有权采取紧急强制预防扑灭措施，做好防治和扑灭工作。
第十二条 发生二类畜禽疫病，由县畜牧兽医行政管理部门划定并公布疫点、疫区、受威胁区，报请县人民政府采取严格防治措施，并报自治州人民政府备案。
第十三条 三类畜禽疫病由县、乡人民政府按防疫要求，组织防治和净化。
第十四条 新发现的畜禽疫病和自治州内已被消灭的牛瘟、牛肺疫、马鼻疽、马传贫等疫病复发，或二、三类畜禽疫病呈爆发流行时，根据流行危害情况，可按一类畜禽疫病处理。
第十五条 凡发生人畜共患疫病或疑似人畜共患疫病时，要及时向当地畜禽防疫和卫生防疫机构报告疫情，并由当地人民政府组织畜牧、卫生部门及有关单位共同采取防治扑灭措施。
第十六条 疫点、疫区内最后一头病畜禽扑杀或痊愈后，经过对所发病一个潜伏期以上的监测观察，再未出现阳性畜禽疫时，经彻底消毒，由县级以上畜牧兽医行政管理部门检查合格，报原发布封锁令的人民政府发布解除封锁令，并通报毗邻地区和有关部门，报上一级人民政府备案。
第十七条 防治、扑灭重大畜禽疫病的药械、生物制品和有关物资，须纳入自治州、县人民政府年度防疫计划，并有适量贮备。
预防和扑灭疫病的经费须列入自治州、县地方财政预算。
第十八条 对防疫、检疫、监督管理人员在履行公务活动中，因公发生伤亡或感染职业病的，按国家劳动保护法有关规定给予补偿；不脱产防疫、检疫、监督管理人员由当地县民政、畜牧部门会同乡人民政府协商，参照公职人员因公伤亡处理办法妥善解决。
第三章 畜禽及畜禽产品检疫检验
第十九条 畜禽及畜禽产品检疫检验，由自治州、县畜禽防疫检疫机构或授权单位实施。
第二十条 自治州、县畜禽防疫检疫机构的兽医卫生检疫员，分别由自治州、县畜牧兽医行政管理部门审核、报批、发证和管理。
兽医卫生检疫员须按国家统一规定的检疫对象、项目、方法和标准实施检疫。
第二十一条 自治州、县畜禽防疫检疫机构根据畜禽疫病流行情况，组织定期或不定期的检疫。
下列畜禽须进行临床检查和实验室检验：
种牛：检口蹄疫、结核病、布鲁氏菌病、副结核。
种马（种驴）：检鼻疽、马鼻腔肺炎、马媾疫。
种羊：检口蹄疫、布鲁氏菌病、疥癣。
种猪：检口蹄疫、猪瘟、传染性水泡病、猪萎缩性鼻炎、仔猪副伤寒。
种兔：检病毒性败血症、魏氏梭菌病、螺旋体病、疥癣、球虫病。
种禽：检鸡新城疫、雏白痢、球虫病。
奶牛、奶山羊、役马、骡、驴、牛和禽的检疫要求与同类种畜禽相同。
下列屠宰畜只做临床检查：
牛、羊检口蹄疫、炭疽；猪检口蹄疫、传染性水泡病、猪瘟、猪丹毒、猪肺疫。
第二十二条 畜禽及畜禽产品出售和调运前，必须实施检疫检验，畜（货）主须按规定报检。
经营性屠宰的畜禽必须在畜牧兽医行政管理部门批准的屠宰场（点）进行，并实施宰前检疫和宰后检验。
第二十三条 出售、经营、调运畜禽及畜禽产品，由所在地兽医卫生检疫员实施检疫检验。检疫检验合格的，出具检疫证明，并加盖规定的验讫印章。经营单位和个人凭检疫证明买卖和运输，运输单位和个人凭检疫证明承运。
检疫检验不合格的畜禽及畜禽产品，由兽医卫生检疫员按规定处理。
拒绝、阻碍兽医卫生检疫的，由兽医卫生监督检验机关实行强制检疫检验。
第二十四条 检疫检验证明的有效期：畜禽七天以内，畜禽产品三十天以内。
第二十五条 从自治州外引进的种畜或种禽，引进单位和个人必须持购入地县级以上畜禽防疫检疫机构的检疫证明，到自治州或县防疫机构登记备案。种畜或种禽必须隔离一定时间，经复检确认无本条例规定的疫病后，方可供生产使用。
第四章 兽医卫生管理和监督
第二十六条 下列活动场所和用品必须符合兽医卫生标准：
（一）畜禽饲养、购销、屠宰、贮运；
（二）畜禽产品生产、加工、运输；
（三）畜禽饲料、添加剂、药品、用水、用具、垫料；
（四）畜禽和畜禽产品包装、运输工具；
（五）畜禽和畜禽产品交易场所。
第二十七条 饲养畜禽和生产经营畜禽及畜禽产品的各类企业，须取得《兽医卫生许可证》，方可申请办理《营业执照》。
新建、扩建、改建与兽医卫生有关的工程，须事先向当地兽医卫生监督机关申请，经审查符合兽医卫生要求，方可施工。验收合格，方可投入生产经营。
《兽医卫生许可证》、《兽医从业许可证》由县畜牧兽医行政管理部门审批，县兽医卫生监督机关核发，实行年度审核制度。
第二十八条 保存、使用、运输致病性微生物须严格遵守管理制度和操作规程，严禁随意处理失效的疫（菌）苗。
第二十九条 禁止经营、运输下列畜禽和畜禽产品：
（一）封锁疫区内的；
（二）未经检疫或检疫不合格的；
（三）染疫、有害的；
（四）病死、毒死或死因不明的；
（五）其它不符合兽医卫生规定的。
第三十条 自治州、县兽医卫生监督机关具体实施辖区内的兽医卫生监督管理。其职责是：
（一）监督检查辖区内执行畜禽防疫法规的情况；
（二）纠正处理违反畜禽防疫法规的行为，决定执行行政处罚，裁决兽医卫生技术争议；
（三）监督检查畜禽疫病预防和扑灭工作；
（四）审核、发放和管理兽医卫生证、章和标志；
（五）审核验收第二十七条规定的各类企业建筑工程中的兽医卫生设施；
（六）监督监测畜禽及畜禽产品卫生状况；
（七）监测评价兽医卫生标准、规程和要求；
（八）监督其它兽医卫生事宜。
第三十一条 县以上兽医卫生监督机关为本行政区域内兽医卫生技术鉴定仲裁机关。
第三十二条 兽医卫生监督机关的兽医卫生监督员，须经上级主管部门考核、发证，凭证执行监督管理任务，执行任务时必须佩带规定标志。
第三十三条 兽医卫生监督机关经当地畜牧兽医行政管理部门批准，可在有关单位、场所派驻或委任兽医卫生监督员，有关单位提供必要的工作条件。
需在公路上执行监督检查任务时，兽医卫生监督机关可按规定设站监督检查。
第三十四条 兽医卫生监督机关执行监督检查任务时，被监督检查单位和个人应予配合，并认真执行兽医卫生监督机关的各项监督检查措施和要求。
第三十五条 执行防疫、检疫检验、消毒、罚没款等涉及收费项目的，收款单位或公务人员应按有关规定执行。
第五章 法律责任
第三十六条 对违反本条例的单位和个人，兽医卫生监督机关视其情节和危害程度可给予以下行政处罚：
（一）警告并限期改进；
（二）罚款；
（三）没收或无害化处理其生产经营的物品；
（四）责令停业整顿。
行政处罚的决定、执行、监督按《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定执行。
第三十七条 下列行为均属违反本条例规定，由自治州、县。市兽医卫生监督机关根据不同情况处理：
（一）拒绝、回避预防注射和检疫的，单位瞒报、谎报、迟报或者阻碍他人报告畜禽疫情的，给予警告，并处二千元以上五千元以下的罚款。由此而导致发生口蹄疫、猪瘟、牛出血性败血症、炭疽、鸡新城疫等疫病的，须将病畜禽全部捕杀，损失由畜禽所有人自负，致使疫病蔓延流行
，造成严重经济损失或者严重危害人体健康，构成犯罪的，依法追究当事人的刑事责任。
（二）出售未经检疫、冒充检验合格或病死畜禽肉产品的分别按《中华人民共和国食品卫生法》第三十九条、第四十一条的规定处理。
（三）引进、倒卖患疫病畜禽的，责令追回患疫病畜禽，捕杀并作无害处理，没收非法所得。
（四）不遵守封锁令，在疫区收购、调运与所发生畜禽疫病有关的、易感染的、依法应当检疫而检疫不合格的、染病的、病死或死因不明的及其他不符合国家有关动物防疫规定的畜禽及产品，就地扣留，监督货物所有人作无害处理，情节严重的，并处违法所得五倍以下的罚款。
（五）转让、涂改、伪造检疫证明的，由动物防疫监督机构没收违法所得，收缴检疫证明；转让、涂改检疫证明的，并处二千元以上五千元以下的罚款，违法所得超过五千元的，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；伪造检疫证明的，并处一万元以上三万元以下的罚款，违法所得超
过三万元的，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。
（六）乱抛病死畜禽的，责令畜禽所有人清理病尸，作无害处理，拒不作无害处理的，依法代作处理，处理所需费用，由违法行为人承担。
（七）拒绝、阻碍兽医卫生工作人员依法履行公务，未使用暴力、威胁方法的，由公安机关依照治安管理处罚条例的规定处罚；使用暴力、威胁方法，情节严重构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
（八）兽医卫生监督员、检疫员发现疫情或者接到疫情报告后不报、迟报，玩忽职守，徇私舞弊，情节轻微的，由兽医卫生监督机关批评教育或由有关部门给予行政处分；情节严重，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第三十八条 受处罚单位或个人对兽医卫生监督机关行政处理、处罚不服的，或拒不履行兽医卫生行政处理、处罚决定的，或有争议的，按照行政复议条例和行政诉讼法的有关规定执行。
第三十九条 违反动物防疫法律、法规和本条例规定，直接给他人造成健康危害或经济损失的，受害人有权要求赔偿损失，构成犯罪的，由司法机关依法追究刑事责任。
第六章 附 则
第四十条 本条例实施中的具体问题由自治州畜牧兽医行政管理部问解释。
第四十一条 本条例自批准公布之日起实施。
（1998年5月22日甘南藏族自治州第十二届人民代表大会第一次会议通过）
甘南藏族自治州第十二届人民代表大会第一次会议根据《中华人民共和国行政处罚法》、《中华人民共和国动物防疫法》的有关规定，决定对《甘南藏族自治州家畜家禽防疫条例》作如下修改：
1、第一条中“国务院颁布的《家畜家禽防疫条例》”变更为“《中华人民共和国动物防疫法》”。
2、条例中的“畜牧行政部门”修改为“畜牧兽医行政管理部门”。
3、第三十六条删除第一款的（二）项、（六）项和第二款、第三款、第四款，增加“行政处罚的决定、执行、监督按《中华人民共和国行政处罚法》的有关规定执行”的内容。
4、第三十六条第一款第二句修改为“由自治州、县、市兽医卫生监督机关根据不同情况处理”。第（一）项“对疫情瞒报、迟报的”修改为，“对单位瞒报、谎报、迟报或者阻碍他人报告畜禽疫情的，给予警告，并处二千元以上五千元以下的罚款。”在“造成严重经济损失”后增加
“或者严重危害人体健康”一句。第（四）项修改为“不遵守封锁令，在疫区收购、调运与所发生畜禽疫病有关的、易感染的、依法应当检疫而检疫不合格的、染病的、病死或死因不明的及其他不符合国家有关动物防疫规定的畜禽及产品，就地扣留，监督货物所有人作无害处理，情节严重
的，并处违法所得五倍以下罚款。”第（五）项修改为“转让、涂改、伪造检疫证明的，由动物防疫监督机构没收违法所得，收缴检疫证明；转让、涂改检疫证明的，并处二千元以上五千元以下的罚款，违法所得超过五千元的，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；伪造检疫证明的，并
处一万元以上三万元以下的罚款，违法所梧超过三万元的，并处违法所得一倍以上三倍以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。”第（六）项“作无害处理”后修改为“拒不作无害处理的，依法代作处理，处理所需费用由违法行为人承担。”
5、第三十九条“违反兽医防疫法规”修改为“违反动物防疫法律、法规。”
《甘南藏族自治州家畜家禽防疫条例》根据本决定作相应修正，重新公布。
1995年9月23日
《物权法》背景下的房屋拆迁法律制度探析
党世强
纵观城市发展史，可以说没有拆迁就没有城市的发展。千百年来，城市都是在建设-拆迁-建设的循环往复中前进发展。城市建设离不开拆迁，这是城市新陈代谢的需要。房屋拆迁关系到公民财产权的自由、限制和保护，因而众人关注，以《城市房屋拆迁管理条例》为主要体系建立起来的拆迁模式存在越来越多的诟病。《中华人民共和国物权法》（以下简称《物权法》）对房屋拆迁的模式进行了全新的定位与规制。在《物权法》中明确规定了对公民私有财产权的保护，堪称法治与民权的进步。近几年来城市房屋拆迁纠纷不断，侵犯公民合法财产的事件也时有发生。而其中备受关注的对公民财产征收、征用的程序及补偿问题由于“重庆钉子户”事件的发生则更加凸显。本文在分析拆迁的含义及其拆迁行为的法律性质的基础上，就现行《物权法》及其相关法律法规中关于房屋拆迁存在的立法缺陷进行深入、细致的分析，并提出立法完善建议，以期对这一关系社会广大群体利益的民生问题得以走向成熟、完善。
一、 拆迁的含义及我国现行法律规定
（一）拆迁的含义
所谓拆迁，是指拆除原有的建筑物，居民迁移到别处 。由此可见拆迁包含两层意思：一是房屋的拆除，二是人的迁移。在生活中存在两类拆迁情形，一类是当事人在领取建设规划许可证后，自行将原有建筑物拆除，建造新的建筑物；另一类是一方当事人领取拆迁许可证后，将另一方当事人的建筑物拆除，将另一方当事人迁移到别处并进行补偿安置。其主要区别在于：前一类拆迁不涉及补偿安置，而后一类则应对当事人进行补偿安置。我们通常所说的拆迁是指第二类拆迁。《城市房屋拆迁管理条例》第二条规定：“在城市规划区内国有土地上实施房屋拆迁，并需要对被拆迁人补偿、安置的，适用本条例。”即《拆迁条例》中所说的拆迁也是指第二类拆迁。本文中所称拆迁，亦是指第二类拆迁。拆迁改变了房屋的所有权，拆迁的实质是征收。人们通常所说的房屋拆迁，实质上是将该房屋征收，使其成为国家所有权的客体，终止房屋的私人所有权，尔后将该房屋拆除 。
（二）关于拆迁问题的相关法律规定
长期以来我国在城市房屋拆迁过程中一直沿用《城市房屋拆迁管理条例》，其中最大的诟病是对于征收方式上没有区分政府征收行为与开发商的商业拆迁行为，以至于被拆迁人的切身利益得不到有效的保护。《物权法》的出台将无疑将使《城市房屋拆迁管理条例》中所确定的城镇房屋拆迁模式将得到新的审视与修正。最终使得政府的行政征收行为与开发商的商业拆迁行为得以区分并适用不同的规则与标准。前者恪守公共利益原则，后者则贯彻契约自由的精神。如此则将有利于被拆迁人合法权益的保护及社会的和谐。
《物权法》中涉及房屋拆迁的有关征收或征用法律规范主要有第四十二条、四十三条、四十四条和一百四十八。第四十二条规定：为了公共利益的需要，依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和单位、个人的房屋及其他不动产。征收集体所有的土地，应当依法足额支付土地补偿费、安置补助费、地上附着物和青苗的补偿费等费用，安排被征地农民的社会保障费用，保障被征地农民的生活，维护被征地农民的合法权益。征收单位、个人的房屋及其他不动产，应当依法给予拆迁补偿，维护被征收人的合法权益；征收个人住宅的，还应当保障被征收人的居住条件。任何单位和个人不得贪污、挪用、私分、截留、拖欠征收补偿费等费用。第四十三条规定：国家对耕地实行特殊保护，严格限制农用地转为建设用地，控制建设用地总量。不得违反法律规定的权限和程序征收集体所有的土地。第四十四条规定：因抢险、救灾等紧急需要，依照法律规定的权限和程序可以征用单位、个人的不动产或者动产。被征用的不动产或者动产使用后，应当返还被征用人。单位、个人的不动产或者动产被征用或者征用后毁损、灭失的，应当给予补偿。第一百四十八条规定：建设用地使用权期间届满前，因公共利益需要提前收回该土地的，应当依照本法第四十二条的规定对该土地上的房屋及其他不动产给予补偿，并退还相应的出让金。
二、拆迁行为的法律性质解析
关于城市房屋拆迁行为的法律性质，在理论界与实务界备受争议。传统观点认为拆迁行为是在政府主导下的行政行为。这一观点被大多数学者和司法界人士所认同，以此为理论支撑和指导的房屋拆迁行为便为政府的单方法律行为，房屋拆迁相对人的异议权得不到相应的保障，由此而导致的其合法权益屡屡受到侵犯。下文中将在分析对这一行为性质传统认识的基础上对其进行重新定位，力求更为准确的把握房屋拆迁行为的法律性质，以此指导房屋拆迁行为的相关立法及司法实务。
（一）拆迁行为的行政性
传统观点认为拆迁涉及的是行政法律关系。要弄清楚拆迁所涉及的法律关系，必须分析被拆迁人和行政管理机关的关系。我们知道，拆迁人在拆迁房屋之前，首先要对建设项目报批，有偿购买国有土地使用权，也就是向政府交付土地出让金。拆迁人只有在获得土地使用权之后，才能进行项目开发。但假如拆迁人不能和被拆迁人达成协议，后者不愿搬走的话，由于拆迁人并不具有行政机关的强制力，土地使用权也就变成废纸一张。所以，政府在出让土地以后，必须以其行政权保证拆迁得以顺利进行。房屋拆迁的程序是由法规、地方规章规定的，拆迁申请的内容需要政府审批，拆迁补偿的标准要由政府制定，争议的裁定由政府作出，实施作业由政府指定的单位负责，或者干脆由政府设立的公司或"拆迁办"完成。对于拒不配合的被拆迁人由行政机关如公安局等采取强制措施。整个过程都以政府的行政强制力为后盾的。最为重要、也是最为关键的是，拆迁是政府转让土地的直接后果，是行政行为所追求的后果。实际上不管被拆迁人愿意不愿意，最终被拆是肯定的。在拆迁过程中，拆迁人是作为行政机关的代理人身份出现的。所以我们只能认为，这个不平等的、以行政法规为依据的法律关系是行政法律关系。所谓行政法律关系，是指由行政法所调整的具有行政权利义务内容的行政关系。行政法律关系的突出特点是它的不平等性。这种不平等性使被拆迁人的应得利益得不到保障，被拆迁人的权益得不到公正、合理的对待，由此而使其成为“推土机”前的弱势群体，面对强大的国家机器只能忍气吞声。
（二）拆迁行为性质的重新定位
《城市房屋拆迁管理条例》第 13 条规定：“拆迁人与被拆迁人应当依照本条例的规定，就补偿方式和补偿金额、安置用房面积和安置地点、搬迁期限、搬迁过渡方式和过渡期限等事项，订立拆迁补偿安置协议。”最高人民法院法复[1996]12 号《关于受理房屋拆迁、补偿、安置等案件问题的批复》规定：“拆迁人与被拆迁人因房屋补偿、安置等问题发生争议，或者双方当事人达成协议后，一方或者双方当事人反悔，未经行政机关裁决，仅就房屋补偿、安置等问题依法向人民法院提起诉讼的，人民法院应当作为民事案件受理。”虽然拆迁协议离民法和合同法规定的平等、自愿、公平、等价有偿等基本原则相去甚远，因而不属于完整意义上的民事合同。但是只有恢复房屋拆迁补偿安置协议的民事法律属性，才有利于平等地保护拆迁当事人的合法权益，保障双方当事人利益最大化的实现。因而对于房屋拆迁的法律性质归属应定位于民事行为更为合理，更加符合公平、公正的基本法律原则。
三、《物权法》确定的拆迁模式及其意义
《物权法》立法进程中对于拆迁条款归入征收范畴的调整，既符合城市房屋拆迁行为的本质属性，也是从形式法治向实质法治转变的根本要求和必然产物。因此，《物权法》对拆迁条款的重新定位调整实质上是体现宪法基本理念并具体实施宪法财产征收条款的重要举措，具有非常积极的宪法意义。同时，《物权法》拆迁条款的重新定位，直接为调整《城市房屋拆迁管理条例》提供了法律依据，也为解决现行城市房屋拆迁制度的症结揭示了制度拓展的空间，体现了《物权法》立法对社会热议的拆迁问题的及时回应。《物权法》使房屋拆迁体系趋于完善。在《物权法》实施以前，拆迁工作的主要法律依据是根据国务院于2001年6月13日颁布的《城市房屋拆迁管理条例》，没有足够深的法律渊源作为法律支撑，并且《城市房屋拆迁管理条例》与宪法关于保护公民私有财产的立法原则不相匹配，同时与《立法法》、《民法通则》等其他部门法法理上相抵触，导致了拆迁工作在行使其行政权的过程中遭遇抵触。《物权法》的出台赋予了拆迁工作新的法律意义，从法律的根源上解决了拆迁过程中法律意识形态问题，同时《物权法》也与其他部门法相配套，提高了拆迁工作的法律地位，增强了拆迁工作的合法性，使拆迁的法律体系上下一致，并行不悖。
四、《物权法》对房屋拆迁制度的设计缺陷
（一）公共利益的界定标准不明确
我国台湾学者陈新民认为，公共利益的“最大特别之处，在于其概念内容的不确定性”。主要原因在于“利益内容的不确定性”和“受益对象的不确定性”。现实生活中， 正由于公共利益概念的模糊和不确定性， 往往成为政府滥用权力的一个借口， 甚至在政企不分的情况下，政府及其公务人员把企业利益说成公共利益糊弄老百姓。即当政府行使的公共权力与相对方的私人利益发生冲突时，政府常以公共利益之名强行推行自己的意志。而事实上，对公共利益的解释在行政机关那里已呈现出很大的随意性。在强大的公共权力面前， 相对人变得很无奈。而且即便感到政府所宣称的“公共利益”是不正当的，相对人也因没有明确的法律界定而无法通过救济使自己受损害的权益得到有效的补偿。他们有的忍气吞声， 有的以暴力反击， 有的采取自焚等极端的方式来抗议。由此引发政府公信力下降和社会不稳定等一系列问题。而实际上，公共利益是为了保证私人利益的最大化而存在的。公共利益是“反映在个人利益之中的最一般的、相对稳定的、不断重复的东西，是人的最强大的利益基础。”每个人都是其自身利益的最佳判断者，都有权利追求自身利益最大化的自由。因此，人们才从理性的角度选择了公共利益，并且为了维护公共利益而选择了公共权力。从这一角度来讲， 公共利益构成了公共权力行使的道德基础和伦理基础。因此笔者认为， 有必要对公共利益作出相对明确的界定。
《物权法》规定，出于社会公共利益需要可以征收私人财产，但是并没有具体列举哪些叫社会公共利益需要，也没有对社会公共利益需要的判定规定明确的程序。因此，目前物权法关于拆迁的内容在实践中如何运用还是十分笼统的，需要实务中逐步完善。
1、什么是公共利益
《物权法》第四十二条规定了为了公共利益的需要可以征收个人的房屋或其他物权。该条确立了一个原则是物的权利人只有在公共利益需要的前提下，才无条件的将物权转让给国家；对于非公共利益的商业拆迁，物的权利人可以自主决定是否转让自己的物权。这无疑是历史的巨大进步，但是该法未对公共利益进行界定，却是一个重要的遗憾，因为目前公共利益在有些情况下难以界定，征收属于公权力而不界定公共利益就无法实现立法目的，将严重侵犯物的权利人合法利益。
2、谁来界定公共利益
《物权法》没有界定公共利益，今后的公共利益界定或者由立法部门对《物权法》进行修订或者司法部门根据《物权法》的适用情况制定司法解释。但这两种都面临一个严重的滞后性，不能有效的维护权利人的合法权益。比较可靠的是法院在审理案件中依据《物权法》的规定及案件情况及时界定公共利益了，这符合实际情况，但这需要法院具有很高的中立性，不能被任何力量干扰，公正的行使司法审查裁判权。
（二）由城市房屋拆迁原则所体现的相关立法精神很难保护动迁户的合法利益。
一部法律的制定必然有相应的法律原则作为指导，立法指导原则在一定程度上体现了这部法律的立法目的与根本。因而关于房屋拆迁的有关法律法规，其立法指导思想与立法原则对于这部法律所体现的基本价值取向具有十分重要的意义。我国城市房屋拆迁的原则有“符合城市规划的原则；有利于城市旧区改造和生态环境改造的原则；保护文物古迹的原则”，而没有保证被拆迁人合法利益得到合理补偿的原则。《物权法》中也没有涉及房屋拆迁对被拆迁人的财产平等保护原则，处处体现了国家利益和社会经济建设的效率优先的原则而忽视了立法所追求的公平、正义、合理的理念。
（三）法律规定的拆迁程序中过于强调政府管理部门的行政权而忽视了群众的参与权，特别是与拆迁休戚相关的被拆迁者，使得本就无力的程序更是化为乌有。
无论从《城市房屋拆迁管理条例》还是《物权法》的相关规定来看，都没有关于被拆迁人的参与权的规定。绝对的权力导致绝对的腐败。要减少拆迁腐败，最主要的方法就是要扩大人民群众特别是拆迁户的参与权。被拆迁房屋的价格评估必须走市场的道路，由中立的价格评估事务所进行。评估机构应当在有政府代表、拆迁户代表的参与下，公开进行听证做出评估，而不应由少数人说了算。
五、房屋拆迁制度的立法完善建议
（一）城市房屋拆迁的公共利益标准须加以明确
就社会发展的现实来看，将商业利益的开发简单地界定为不属于公共利益，似乎矫枉过正，我们可以想象，如果将商业开发均界定为非公共利益，必然会产生城市发展受阻，拆迁补偿难以公平进行的局面，进而可能影响社会经济的发展。由此可以看出，《城市房屋拆迁条例》的修改，除了要符合《物权法》和《房地产管理法》的规定外，更需要规定什么情况属于为了公共利益进行拆迁补偿？如果发生争议，公共利益的认定程序如何？笔者个人认为，最起码应该从以下几个方面，确定公共利益：其一，国家因修建铁路、公路、医院、学校公共娱乐场所、绿地等为全体居民利益而征收房屋的，属于为公共利益。其二，公共利益并不一定完全表现为国家利益和单一领域的利益。如果国家利益产生了损害国家的行为，或者单一领域的利益影响了更大领域的发展，不应认定为公共利益；相反，如果局部利益符合整体发展，应该认定为符合公共利益。其三，符合城市总体规划，符合城市发展，不存在重复性建设，能够为城市带来较大的经济效益，国家可以在一定时间内向居民公布，并据此以符合公共利益征收。其四，公共利益不能简单地理解为居民做好事、做善事。许多公共利益的视线，对于部分个体而言，可能存在着一定的伤害，判断是否符合公共利益，关键是是否符合公共，而只有在符合公众利益的前提下，才能考虑平衡个体差异。其五，赋予法官最终确定是否属于公共利益的权利。主要赋予法官依职权在审理涉及公共利益的案件中，有权确定调查对象和调查群体，并以据调查结果作出最终的判决。
这样一来，可以在一定程度上区分商业利益和公共利益，既保证了城市建设的需要，又保护了居民的利益；既维护了一定程度上商业开发过程中大多数人的利益，又充分保护了居民行使权力，从而制订出即符合《宪法》、《物权法》公共利益的规定，又从现实社会保证法律促进市场经济的进一步发展。
（二）切实保护拆迁期间的被拆迁人的利益
