西藏自治区人民政府政务信息工作暂行规定

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云南省人民政府


云南省城镇国有土地使用权出让和转让实施办法
云南省人民政府


第一章 总 则
第一条 为了改革城镇国有土地使用制度，合理开发、利用、经营土地，加强土地管理，促进城市建设和经济发展，根据《中华人民共和国城镇国有土地使用权出让和转让暂行条例》（以下简称《条例》）和有关法律、法规，结合云南省实际，制定本办法。
第二条 云南省城镇国有土地实行有偿使用制度。土地使用权可以依法出让、转让、出租、抵押或者用于其他经济活动。
第三条 县级以上人民政府对本行政区域内的城镇国有土地依法行使出让权，并实行统一规划、统一征用、统一开发、统一出让、统一管理。
第四条 县级以上人民政府土地管理部门会同有关部门负责本行政区域内的地价评估和土地分等定级工作，为土地使用权出让和转让提供地籍资料。
第五条 中华人民共和国境内外的公司、企业、其他组织和个人，除法律另有规定者外，均可依照《条例》和本办法的规定，取得土地使用权，进行土地开发、利用、经营，其合法权益受国家法律保护。
第六条 县级以上人民政府土地管理部门依法对本辖区内土地管理法律、法规及本办法的实施进行监督检查。

第二章 土地使用权出让
第七条 土地使用权的出让，由市、县人民政府土地管理部门会同城市规划和建设管理部门、房产管理部门共同拟定出让方案，按照国家规定的审批权限和报批程序报经批准后，由土地管理部门实施。
土地使用权出让应当签订出让合同。
第八条 土地使用权出让合同应当按照平等、自愿、有偿的原则，由市、县人民政府土地管理部门（以下简称出让方）与土地使用者（以下简称受让方）签订。
土地使用权出让合同应当包括出让年限、土地用途、投资开发期限、土地利用要求、出让金额、支付方式和违约责任等内容。
第九条 土地使用权的出让年限，由市、县人民政府根据土地的不同用途、区位等因素核定，其最高年限依照《条例》第十二条规定执行。
第十条 土地使用权出让，可以采取协议、招标或者拍卖三种方式。
第十一条 土地使用权出让之前，出让方应当向有意受让方提供下列文件和资料：
（一）出让地块的有关批准文件；
（二）出让地块的坐落、四至界线、面积、地面现状及地形图；
（三）出让地块的规划用途、建筑容积率、建筑密度和净空限制，建设项目完成的年限，必须投入的最低建设费用等项要求；
（四）出让地块的环保、绿化、卫生、交通、抗震和消防等项要求；
（五）出让地块的市政公用设施现状和建设计划或者建设要求；
（六）受让方应当具备的资格和条件，以及支付出让金的货币种类、付款方式；
（七）土地使用权出让的年限和方式；
（八）投标或者拍卖的日期、地点及规则；
（九）其他。
第十二条 协议出让土地使用权的程序：
（一）出让方依照本办法第十一条的规定向有意受让方提供有关文件和资料。
（二）有意受让方在规定时间内向出让方提交下列文件和资料：
1、申请用地报告书；
2、资信、资质证明文件；
3、土地的利用、规划、开发建设方案；
4、其他应当提交的文件和资料。
（三）出让方在接到有意受让方提交的文件和资料后，对其合法性和可行性进行审查，在三十日内与有意受让方进行具体协商。双方协商一致后，签订土地使用权出让合同。
（四）受让方应当在土地使用权出让合同签订之日起十日内，向出让方支付出让金总额20％的定金（不计利息，下同），六十日内支付全部出让金。已付定金可以抵充出让金。
（五）受让方应当在支付全部出让金后十五日内，到土地管理培门办理土地使用权登记，领取土地使用证，取得土地使用权。出让方按照出让合同的规定，提供出让的土地使用权。
第十三条 招标出让土地使用权可以采取公开招标或者定向招标两种方式。公开招标是指出让方通过各种公开形式向不特定组织或者个人发出的招标；定向招标是指出让方向特定的符合规定条件的组织或者个人发出的招标。
招标出让土地使用权的程序：
（一）出让方发布招标公告或者招标通知。
（二）有意受让方在规定的时间内，向出让方提交投标申请书和资信证明等有关文件，出让方对投标人进行资格审查，向被批准的申请人发出招标文件，同时通知未被批准的申请人。
（三）投标人收到招标文件后，在规定的时间内向出让方提交投标保证金（不计利息，下同），并将投标书密封后投入指定的标箱内。
（四）市、县人民政府土地管理部门会同有关部门并聘请专家组成评标委员会，由评标委员会主持开标、评标和决标工作。
评标委员会对投标书进行评审，在有效标书中决定中标者，签发决标书。对不符合投标文件规定的标书，以及超过截止日期送达的标书，评标委员会有权决定其无效。出让方根据决标书对中标者发出中标通知书，对未中标者应当书面通知。
（五）中标者在接到中标通知书之日起十日内，向出让方支付出让金总额20％的定金，并签订土地使用权出让合同。中标者在签订出让合同之日起六十日内支付全部出让金，在付清出让金后十五日内办理土地使用权登记，领取土地使用证，取得土地使用权。出让方应当按照出让合同
规定，提供出让的土地使用权。
（六）中标者逾期未签订土地使用权出让合同的，视为放弃中标权，所交保证金不予退还。属因故不能在规定期限内与出让方签订土地使用权出让合同的，应当在期限届满前五日内向出让方申请延期，延长期限不得超过三十日。
中标者所交的保证金可以抵充定金。定金可以抵充出让金。未中标者所交的保证金，应当在决标后十日内如数退还。
第十四条 拍卖出让土地使用权的程序：
（一）出让方发布土地使用权拍卖公告。公布拍卖出让地块（幅号）、面积、用途、使用年限；拍卖的时间、地点；有意受让方应当具备的资格和条件；报名的时间、地点，以及其他有关事宜。
（二）有意竞买者应当在拍卖之前七日内向出让方索取《拍卖须知》、《土地使用规划》、《土地使用权出让合同》样式和有关文件，并按照规定的时间持有关证件向出让方报名，交付保证金，领取应价牌。
（三）拍卖时，由拍卖主持人宣读拍卖须知，宣布公证人员或者见证律师名单，介绍拍卖地块概况，公布底价；竞买者以举牌方式应价，经过报价竞争产生最高报价者；最高报价者即时与出让方签订土地使用权出让合同，并支付土地使用权出让金总额20％的定金。
（四）出让合同签订之日起六十日内，受让方应当支付全部土地使用权出让金。受让方应当在付清出让金后十五日内办理土地使用权登记，领取土地使用证，取得土地使用权。出让方按照出让合同规定，提供土地使用权。
（五）竞投价格低于底价时，拍卖主持人有权停止该地块的拍卖。
竞买者所交的保证金可以抵充定金，定金可以抵充出让金。竞投未中者所交的保证金，应当在拍卖十日内如数退还。
第十五条 受让方未按土地使用权出让合同规定的期限支付全部土地使用权出让金或者逾期未办理土地使用权登记的，出让方有权解除合同，所交定金不予退还，并可请求违约赔偿。
第十六条 出让方应当按照土地使用权出让合同规定，提供出让的土地使用权。未按出让合同规定提供土地使用权的，受让方有权解除合同，要求出让方退还出让金，双倍返还定金，并可请求违约赔偿。
第十七条 土地使用者应当按照土地使用权出让合同的规定和城市规划的要求，开发、利用、经营土地。
未按出让合同规定的期限和条件开发、利用土地的，县级以上人民政府土地管理部门应当予以纠正，并根据情节轻重，给予警告或者处以出让金总额10－50％的罚款，直至给予无偿收回土地使用权的处罚。
第十八条 土地使用者需要改变土地使用权出让合同规定的土地用途的，应当征得出让方同意，经市、县人民政府土地管理部门和城市规划主管部门批准，报原批准出让土地使用权的机关备案，并依照《条例》和本办法的有关规定，重新签订土地使用权出让合同，办理变更登记，换领
土地使用证。

第三章 土地使用权转让
第十九条 土地使用权转让，是指在土地使用权出让期内，土地使用者将土地使用权出售、交换或赠与而再转移的行为。
未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发、利用土地的，或者未完成出让合同规定的地上建筑物、其他附着物投资总额25％以上的，土地使用权不得转让。
第二十条 土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权转让，当事人应当在转让合同签订之日起十五日内，依照土地登记和城市房屋产权登记的有关规定，持土地使用证、土地使用权出让合同和土地使用权转让合同到县级人民政府土地管理部门办理土地使用权过户登记，换领土地使
用证，并到房产管理部门办理房屋产权过户登记。
第二十一条 土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权分割转让的，应当经市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门批准，并依照规定分别办理土地使用权过户登记和房屋产权过户登记。
同一建筑物分割转让的，各房产所有人占有相应比例的土地使用权，但同一建筑物所占用的土地，其使用权整体不可分割。
第二十二条 土地使用权转让价格明显低于市场价格的，市、县人民政府授梳的部门可以代表本级人民政府近其转让价格优先购买地使有权。土地使用权转让的市场价格不合理上涨时，市、县人民政府授权的部门可以代表本级人民政府采取必要的措施。
第二十三条 土地使用权转让时，该地块发生土地增值的，转让方应当向市、县人民政府房产管理部门依照缴纳土地增值费。土地增值额未超过前次转让地价（初次转让按出让地价计算，下同）100％的，按40％缴纳；超过前次转让地价100％至200％的部分，按60％缴纳
；超过前次转让地价200％至300％的部分，按70％缴纳；超过前次转让地价300％的部分，按80％缴纳。
第二十四条 土地使用权转让后，土地使用者必须按照出让合同规定的土地用途使用土地。需要改变出让合同规定的土地用途，依照本办法第十八条的规定办理。

第四章 土地使用权出租
第二十五条 土地使用权出租，是指在土地使用权出让期内，土地使用者作为出租人将土地使用权随同地上建筑物、其他附着物租凭给承租人使用，由承租人向出租人支付租金的行为。未按土地使用权出让合同规定的期限和条件投资开发、利用土地的，土地使用权不得出租。
土地使用权出租，出租人与承租人应当签订土地使用权租赁合同。
第二十六条 土地使用权出租时，该地块发生土地增值的，出租人应当向市、县人民政府房产管理部门依法缴纳土地增值费。缴纳数额，根据土地的用途、区位等因素在租金总额的10－50％内核定。
第二十七条 土地使用权和地上建筑物、其他附着物出租，出租人应当在租赁合同签订之日起十五日内，依照规定持土地使用证、土地使用权出让合同和土地使用权租赁合同到县级人民政府土地管理部门办理土地使用权出租登记，并到房管理部门办理房屋租赁登记。
逾期未办理出租登记的，其土地使用权租赁合同无效。

第五章 土地使用权抵押
第二十八条 在土地使用权出让期内，土地使用权可以抵押。
已出租的房产随土地使用权作抵押财产的，不影响房屋原租赁关系。
第二十九条 土地使用权抵押时，抵押人与抵押权人应当签订抵押合同，并在抵押合同签订之日起十五日内，持土地使用证、土地使用权出让合同和抵押合同到县级人民政府土地管理部门和房产管理部门办理抵押登记。
逾期未办理抵押登记的，抵押合同无效。
第三十条 抵押人到期未能履行债务或者在抵押合同期间宣告解散、矿产的，抵押权人有权依照国家法律、法规和抵押合同的规定处分抵押财产。
因处分抵押财产而取得土地使用权和地上建筑物、其他附着物所有权的，应当依照规定到县级人民政府土地管理部门办理土地使用权过户登记，并到房产管理部门办理房屋产权过户登记。
第三十一条 处分抵押财产所得，在支付处分费用、处理该土地使用权的其他费用和扣除与该土地使用权有关的税款后，抵押权人有优先受偿权。
抵押权人之间的优先受偿次序，以在土地管理部门进行登记的次序为准。
第三十二条 抵押权因债务清偿或者其他原因而消灭的，抵押人和抵押权人应当在抵押合同终结之日起三十日内，分别到县级人民政府土地管理部门和房产管理部门办理注销抵押登记。

第六章 土地使用权终止
第三十三条 土地使用权期满，土地使用权及其地上建筑物、其他附着物所有权由国家无偿取得，并由市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门代表本级人民政府负责收回。土地使用者应当在期满之日起十五日内交还土地使用证和房屋所有证，并依照规定办理注销登记。
逾期未按规定输注销登记的，由市、县人民政府土地管理部门和房产管理部门注销土地使用证和房屋所有证，收回土地使用权及其地上建筑物、其他附着物所有权。
第三十四条 土地使用权期满，土地使用者可以申请续期。需要续期的，应当于土地使用权出让年限届满前六个月提出书面申请，经市、县人民政府批准后，依照《条例》和本办法第二章的规定重新签订土地使用权出让合同，支付土地使用权出让金，并按照规定办理登记和换领土地使
用证。
第三十五条 土地使用权出让合同规定使用土地的期限未满的，土地使用权不提前收回。在特殊情况下，根据社会公共利益的需要，市、县人民政府可以依照法律程序提前收回，并根据土地使用者已使用的年限和开发、利用土地的实际情况给予相应的补偿。
需提前收回土地使用权的，市、县人民政府应当以公告方式提前六个月告知土地使用者。
第三十六条 提前收回土地使用权的补偿金额，由市、县人民政府土地管理部门与土地使用者具体协商确定。土地使用者对补偿金额有争议的，可以依法向人民法院起诉。诉讼期间，不停止对土地使用权的收回。

第七章 附 则
第三十七条 划拨土地使用权的转让、出租、抵押活动，按照《条例》第七章和有关法律、法规、规章的规定执行。
经批准转让、出租、抵押划拨土地使用权的，原土地使用者应当向当地市、县人民政府土地管理部门补交或者以转让、出租、抵押所获收益抵交土地使用权出让金。基准地价未确定前，可分别按照划拨土地使用权转让成交额、租金总额、抵押金额的20－50％核定。
第三十八条 依照《条例》和本办法规定取得土地使用权的个人，其土地使用权可以继承。但必须到当地县级人民政府土地管理部门办理登记。
第三十九条 根据《中华人民共和国土地管理法》第十九条和《条例》第四十七条的规定收回的土地使用权，可以依照《条例》和本办法的规定予以出让。
第四十条 土地使用权出让、转让、出租、抵押、继承发生的土地登记，受让人、出租、 抵押人、继承人应当向县级人民政府土地管理部门缴纳土地登记费。登记费计收标准，按每宗地的土地使用面积每平方米0．10元（人民币）计算。一宗地面积不满500平方米的，按照50
0平方米计收；超过一万平方米的，超过部分减半计收。
第四十一条 依照《条例》和本办法由市、县人民政府土地管理部门收取的土地使用权出让金和房产管理部门收取的土地增值费，一律上缴财政（其中上缴省财政和中央财政的比例按有关规定执行），主要用于城市基础设施建设和土地开发，并按照国家和省的有关规定进行管理。
第四十二条 经财政部门核定，土地管理部门和房房管理部门可以分别从代收的土地使用权出让金和土地增值费中提取2％的业务费。
第四十三条 依照《条例》和本办法收取的土地登记费和提取的业务费，执行行政事业单位预算外资金管理办法，并按照国家和省的有关规定进行管理。
罚款一律上缴财政。
第四十四条 对弄虚作假，有意隐瞒土地使用权转让、出租、抵押收入，逃漏土地使用权出让金和土地增值费的当事人，县级以上人民政府土地管理部门或者房产管理部门有权责令其限期补交逃漏金额，并处逃漏金额三倍以下的罚款。
第四十五条 对在土地使用权出让和转让过程中违反土地管理、城市规划、房地产管理等法律、法规的行为，依照有关规定追究法律责任。
第四十六条 本办法由云南省土地管理局负责解释。
第四十七条 本办法自发布之日起施行。



1993年3月16日
论新的证据的界定与适用

黑龙江省嫩江县法院 康婧

一、“新的证据”之价值分析
在诉讼活动中，证据是决定案件胜诉与否的关键所在。而在证据提供方面存在两种不同的立法模式。一种是证据随时提出主义，一种是证据适时提出主义。所谓证据随时提出主义是指当事人有权在诉讼的任何阶段随时出证据，而不受时间的限制，甚至在诉讼终结之后也可提出，引起再审程序的发生。而证据适时提出主义是指当事人必须在法定或指定的期限内部提出证明其主张的相关证据，逾期则产生证据失权的法律后果。一般说来证据适时提出主义包含以下两方面的内容：“是举证时限。负有举证责任的当事人必须在法律规定或法院指定的期限内尽其所能地提供支持其主张的证据。二是法律后果即证据失权。当事人逾期举证，则丧失证据提出和证明权，在以后的诉讼中不能再提出证据或提出的证据不能为法院采纳而丧失其证据的证明力。
由于受追求“客观事实”诉讼理念的影响，以及立法上举证时限制度的缺陷，我国以前的民事诉讼实行的是证据随时提出主义，当事人在法院审理的各个阶段包括一审、二审和再审均可提出证据。虽然最高人民法院在关于适用（中华人民共和国民事诉讼法）若干问题的意见第76条规定的“人民法院对当事人一量不能提交证据的，应根据具体情况，指定其在合理的期限内提交。当事人在指定期限内提交确有困难的，应在指定期限届满之前，向人民法院申请延期，延长时期限由人民法院决定，含有要求当事人限时举证的意思，但对逾期证据的先权效果未作明确规定，我国在一定时期内部仍然遵循着广泛意义上的证据随时提出主义。
实践证明，证据时提出主义存在一系列难以克服的弊端：一是当事人实施“证据突袭“，严重地干扰了诉讼活动的正常进行，损害了诉讼成本。由于当事人随时提出证据，案件的进程掌握在当事人手中，法院丧失了对诉讼庭或多次开庭，降低了诉讼效率，也使当事人和法院的诉讼成本不断增加活动的控制权，致使为对新的证据履行质证程序而不得不无期限地延期浪费了有限的审判资源。三是损害了裁判的稳定性。证据随时提出主义的存在，使得终局判决不断地被撤销，影响了当事人之间人身关系和财产关系稳定性，不利于国家司法审判权威的树立。
为了解决证据随时提出主义所带来的上述弊端，《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》，对当事人提交证据规定了举证时限制度，并明确逾期举证导致证据失权的法律后果。《证据规定》第34条规定：当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料，人民法院审判时不组织质证。
证据适时提出主义的制度价值在于：（1）有利于实现程序正义。证据适时提出主义为双方当事人创设了平等的举证和辩论机会：当事人还可借助于证据交换制度，了解对方的证据，避免故意隐藏证据、拖延诉讼、证据突袭等现象有发生。（2）有利于提高诉讼效率。举证时限的设立，使得案件的争点与证据在庭前予以固定，从而有利于法院一次开庭集中审理，减少开庭的次数，缩短案件的审理周期，节约司法审判资源。另外，由于双方当事人对彼此的证据及诉讼结果心中有数，从而有利于当事人在庭前送达。如果说证据随时提出主义是基于实体公正的考量而产生，那么证据适时提出主义是诉讼效率的产物。两种立法模式孰优孰劣，体现出公正与效率的冲突，平衡及其价值选择。随着经济活动的高速发展，案件数量不断攀升，如何在公正与效率之间寻求平衡点是一个亟待解决的问题。事实上司法活动追求公正与效率并不是一个不相容选言命题，在不以牺牲诉讼效率为代价的前提下，在一定的时间和空间范围内部，我们完全可以找到公正与效率的平衡点。《证据规定》正是基于这一考虑，将公正与效率二者和谐地统一起来，把可能影响实体公正，确因客观事由无法在举证期限内提出的证据界定为新的证据，从而赋予其排除适时提出主义的效力，最大限度地维护了当事人的合法权益。所以说，新的证据是对举证时限制度的补充，是证据适时提出主义的例外适用，其价值在于最大限度地实现法律的公正。
二、如何界定“新的证据”
在总结审判实践经验的基础上，《证据规定》第一次就有关“新的证据”的范围作出了限定。依该规定，“新的证据”是指以下几种情形，（1）一审程序中的当事人在一审举证期限届满后发现的证据和举证期限内部确因客观原因无法提供且在延长的期限内仍无法提供的证据第41条；（2）二审程序中一审庭审结束后新发现的证据和一审举证期限届满前申请法院调查取证未获准许，二审法院认为应当准许并依当事人申请调取的证据第41条，再审程序中，原审庭审结束后新发现的证据（第44条）。可将上述情形概括地分为三种类型，即新发现的证据、延期内未提交的证据和未准许调取的证据。
研析上述条文可以发现，因“客观原因”不能按期举证是“新的证据”的本质属性；构成新的证据必须具备两个要件：一是时间要件，当事人提交的证据是举证时限届满之后或庭审结束之后获得。二是实质要件，当事人未按期提交证据是出于“客观原因”造成的。“新的证据”可分为两种类型：一是举证期限内当事人没有掌握的证据，包括举证期限届满后或庭审结束后新发现的证据和举证期限内证据虽已出现，但是当事人因客观原因通常无法知道的证据以及申请一审法院调取而未获准许而二审法院准许并依当事人的申请而调查取得的证据。“举证期限内部，证据客观上没有出现，当事人自然无举证之可能”，而证据虽已出现，但是当事人通常情况下无法知道其出现，是指证据虽已客观存在而为当事人所不能认识而没有掌握的情况下，当事人也无完成举证责任之能力。而未获准许调区的证据因涉及档案、国家秘密、商业秘密及个人隐私等材料，当事人客观上举证不能是显而易见的。二是举证期限内当事人虽然已经掌握或虽已实际控制该证据，但是因为外界客观原因无法提交的证据。比如举证期限内突然发生战争、地震等自然灾害，在这种不可抗力的情况下，当事人无论如何也不能提出证据或者说提出证据的困难相当大，当事人自身的能力无法克服，就是法院自身也无法为之，难度很大。因客观原因不能提交证据，是构成“新的证据”的本质属性。现在的问题在于什么是“客观原因”？（５）借用哲学上的概念，客观原因是指独立于人的意识之外，不以人的主观意志为转移的客观存在，一般有自身客观原因与外界客观原因的划分构成新的证据的客观原因是两者兼容呢？还是只是其一？我认为，新的证据的价值目标在于：在非因当事人的原因导致举证不能的情况下，给予当事人的法律救济，以期实现法律公正，对当事人确因客观事由不能在举证期限内完成举证责任的，承认其在举证期限期满后所提供的证据效力，最大限度地维护当事人法权益，弥补证据适时提出主义可能带来的弊端。所以对客观原因不能作扩大解释，应将其限定为当事人所不能克服的外界客观原因，而不包括自身的客观原因。
综上之分析，所谓“新的证据”，是指当事人确因外界客观原因无法在举证期限内提供证据而在举证期限之后或庭审结束之后所提供的证据。需要特别指出的是，《证据规定》中还有“新证据”以及可视为新的证据规定。如第４０条第１款：“当事人收到对方交换的证据后提出反驳意见并提出新证据的，人民法院应当通知当事人在指定的时间进行交换”；第４３条第２款：“当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许的期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。”从文义上看，“新证据”与“新的证据”毫无差别，但笔者认为，此处的“新证据”等同于反驳证据，所以与我们所界定的“新的证据”完全不同，应注意加以区别：１、“可视为新的证据”能够产生与“新的证据”相同的法律后果，但是“可视为新的证据”不是“新的证据”，“可视为新的证据”从立法技术上讲是一种法律上的拟制，即法律将Ａ拟制为Ｂ，使Ａ与Ｂ有相同的法律后果，实质上两者并不相同。构成“新的证据”的客观原因是指外界客观原因。当事人因外界客观原因举证期限内不能提供证据，在举证期限届满后提供的证据，构成“新的证据”。而“可视为新的证据”强调的客观原因则是自身的客观原因。“当事人因自身客观原因不能按期举证可以归结为当事人在主观上存在过失，比如当事人生病住院或出差在外时，当事人完全可以委托他去代为取证并提供证据，其不按期举证，举证期限届满后提供的证据材料则不能构成“新的证据”，该证据材料在法律上造成证据失权的法律后果，当事人因自身客观原因不能按期举证，举证期限届满后提供的证据材料，只有在不审理证据可能导致裁判明显不公时，才可能构成“可视为新的证据”。为什么说构成“可视为新的证据”的客观原因指当事人自身的客观原因呢？这要结合《证据规定》第四十三条的整条规定来进行理解，第四十三条第一款规定：“当事人举证期限届满后提供的证据不是新的证据的，人民法院不予采纳。第二款是对第一款情况中的例外情况的规定，这种例外规定是法律的拟制性规定，不是构成新的证据的原因多是指当事人自身的原因，第二款既然转承第一款而定，可见构成“可视为新的证据”的原因必是指当事人自身的原因，构成“可视为新的证据”的客观原因，也应是指当事人自身的客观原因。构成“可视为新的证据”“一般都当事人在举证期限届满前（这里至少是指法院准许的延长期内）都已经掌握的证据（包括掌握证据线索），而不存在没有掌握的证据的情况，其没有提交是因为自身客观原因造成的”。２、“可视为新的证据”只存在一审程序中，而新的证据则存在一审、二审和再审程序。“可视为新的证据”只存在一审程序中，而新的证据则存在于一审、二审和再审程序中，根据法条规定，构成可视为新的证据的证据，是指当事人经人民法院准许延期举证，但因客观原因未能在准许期限内提供，且不审理该证据可能导致裁判明显不公的，其提供的证据可视为新的证据。根据民事诉讼法及有关民事诉讼法的司法解释、《民事诉讼证据规定》等有关规定来看，只有在一审程序中才可能存在法院准许延期举证的问题。因此，“可视为新的证据”只存在一审程序中。而新的证据根据《证据规定》的有关规定来看，却存在于一审、二审、再审程序中。３、构成“可视为新的证据”的证据，当事人在举证期限内因客观原因无法提供证据时，必须向人民法院提出延期举证的申请，并获得人民法院准许。４、“可视为新的证据”在适用上具有自己的独立性，依条文之规定，成立这类证据必须具备以下几个条例：（１）一审程序中；（２）当事人因客观原因无法在举证期限内提供证据‘（３）经法院准许延期举证；（４）因客观原因未能在准许的期限内提供；（５）不审理该证据可能导致裁判明显不公。此处的“客观原因”可以是自身的客观原因，可见“可视为新的证据”与“新的证据”并不完全一样。
三、如何适用“新的证据”
1、转变传统观念，树立正确的诉讼理念。公正与效率是司法活动永恒的主题，是法律最重要的两项价值，任何一个诉讼制度的设计都必须顾及二者的平衡，偏废其中任何一项都不利于司法活动目的的实现。我国用十年来的诉讼实践告诉我们。治院的司法认知活动必须建立在证据所现的法律事实基础之上。过分追求个案的“客观真实”必然要以牺牲程序公正、普遍公正和效率为代价。诉讼活动中，程序公正，实体公正，普遍公正以及诉讼效率都是我们追求的目标，我们需要做的工作是如何在这诸多的价值中找到一个平衡点。对当事人在举证时限内无法提供的“新的证据”，在不影响程序公正和诉讼效率的前提下，给予当事人一定的法律救济。这充分体现出公正与效率的和谐统一。
2、“新的证据”也有时间限制，切不可将其绝对化。虽然新的证据的价值在于实现实体公正，但为了司法活动的整体效率，对其提出时间给予限制还是十分必要的。如不加限制，我们就又回到了证据随时提出主义。在经济活动日益频繁的今天，我们不可能为一个案件的实际情况而将适用其的特殊规则一般化，毕竟大部分案件都可以在一定的时间和空间范围内得以公正地解决。对于当事人提出“新的证据”的时间和临界点要注意把握，根据《证据规定》，一、二审中提供析的证据的，应当在开庭前或者开庭审理时提出；二审不需要开庭审理的，应在法院指定的期限内提出。法庭辩论终结意味着庭审活动的结束，当事人在开庭审理时提出证据的，应以法庭辩论终结前为限。
总之，正确适用新的证据，有赖于法官素质的提高和相关制度的完善。新证据与举证时限、举证责任分配以及证据交换等制度息息相关。在当前情况下，法官应在公平、平等的基础上行使释明义务，做到“四个交待”。一是交待举证责任，促使当事人积极举证；二是交待举证期限，督促当事人在期限内提供证据；三是交待举证范围和方法，指导当事人客观、全面地提供证据；四是交待不举证的法律后果，讲明如果无证可举或者提不出证据线索，就可能败诉。这就是对法官的素质提出了较高的要求，法官必须是须设在实体法律条文的证明责任分配，以及例外情况下如何分配证明责任的能力。在我国当前的诉讼模式下，适用“新的证据”一定要慎重，因为“新的证据”是一把双刃剑，运用的好，它可维护法律的公正的作用的不好，它将成为亵读法律的工具，直接影响人们对法律的信任以维护司法权威的尊崇。